Товариство на вірі (чи командитне товариство) належить, поруч із повним товариством, до найстаріших організаційно-правовим формам підприємницької діяльності. У його складі - дві групи учасників, правове становище яких по-різному: повні товариші та вкладники (командитисти). Повні товариші управляють усіма справами товариства, а й несуть необмежену відповідальність з його зобов'язанням. Вкладники ж практично не беруть участь в управлінні, однак і їх ризик обмежений розмірами їх вкладів у капітал товариства. Товариство на вірі виникло як видозмінена форма повного товариства, що дозволяє товаришам залучати кошти з боку менш ризикованих умовах, ніж за договором позики. Для вкладників вона виявилася привабливою можливістю отримувати доходи від підприємницької діяльності, особисто в ній не беручи участі і не ризикуючи всім своїм майном. спадковий заповіт зобов'язання послуга
Законодавство про товариства на вірі до введення в дію частини першої ЦК вичерпувалося ст.10 Закону РРФСР "Про підприємства та підприємницьку діяльність" та п.3 ст.19 Основ ДЗ. Обидві норми містили сутнісно загальне визначення товариства на вірі, що у законі іменувалося змішаним товариством, а Основах ГЗ - командитним товариством. ДК зупинився на двох варіантах назви даної організаційно-правової форми - споконвічно російській (товариство на вірі) та міжнародному (командитне товариство). Обидва варіанти однаковою мірою можуть використовуватися на практиці, однак вони не повинні поєднуватися в одному фірмовому найменуванні. Це вказує абз.1 п.4 статті 82, де варіанти назви товариства наведені як альтернативні.
Стаття 82 ЦК містить дві посилання до норм ЦК про повне товариство (пп.2 та 5). Відповідно до п.2 правила повному товаристві застосовуються до становища що у товаристві на вірі повних товаришів і до відповідальності за зобов'язаннями товариства. Отже, щодо повних товаришів діють ст.71 - 80 ДК. П.5 містить загальну посилання на правила про повному товаристві, не суперечить спеціальним нормам про товариство на вірі. Це посилання може діяти стосовно норм, що регулюють:
а) правове становище самого товариства;
б) правове становище вкладників та його відносини друг з одним;
в) відносини вкладників з товариством та повними товаришами.
Повним визнається товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до укладеного між ними договором займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства і несуть відповідальність за його зобов'язанням майном, що їм належить (п. 1 ст. 69 ДК РФ).
Повне товариство відрізняється особисто-довірчим характером відносин учасників, оскільки кожен із новачків вправі надавати вирішальний вплив на відносини організації. Така участь допускається лише в одному товаристві. На користь контрагентів встановлено, що його фірмове найменування має включати як імена (найменування) учасників, а й вказівку з його організаційно-правову форму.
Повне товариство створюється і діє виходячи з підписаного його учасниками установчого договору, оскільки відсутність спеціальних органів управління усуває потребу у статуті. Крім відомостей, необхідних для включення до будь-якого установчого документа, установчий договір повного товариства повинен містити умови про розмір та склад складеного капіталу; про розмір та порядок зміни часток кожного з учасників у складеному капіталі; про розмір, склад, строки та порядок внесення ними вкладів; про відповідальність учасників порушення обов'язки щодо внесення вкладів (п. 2 ст. 70 ДК РФ). Допустимо включення та інших умов, що відбивають особливості правового статусу конкретного товариства.
Управління діяльністю ґрунтується на принципі одностайності всіх учасників, якщо в установчому договорі не будуть передбачені випадки, коли рішення приймається більшістю голосів. Кожному учаснику, як правило, надається один голос. Ведення справ можливе у трьох варіантах:
1) кожен учасник діє від імені;
2) усі учасники діють спільно;
3) окремі учасники діють від імені на підставі доручення.
Другий та третій варіанти ведення справ повного товариства слід зафіксувати в установчому договорі. Суд може припинити повноваження на ведення справ, надані одному або декільком учасникам, на вимогу інших учасників товариства за наявності серйозних підстав. До таких можуть бути віднесені, зокрема, грубе порушення уповноваженою особою (особами) своїх обов'язків чи нездатність до розумного ведення справ (п. 2 ст. 72 ЦК України).
Поруч із веденням справ учасник зобов'язаний внести щонайменше половину свого внеску до капіталу товариства на момент реєстрації. Інша частина вноситься у строки, встановлені установчим договором. Невиконання цього обов'язку тягне за собою сплату десяти відсотків річних з невнесеної частини вкладу та відшкодування завданих збитків, якщо інше не випливає з установчого договору. Без згоди інших учасників заборонено здійснювати у інтересах чи інтересах третіх осіб угоди, однорідні з тими, які становлять предмет діяльності товариства. Останнє може на власний вибір вимагати від такого учасника відшкодувати заподіяні збитки чи передати товариству всю отриману з таких угод прибуток (п. Зет. 73 ДК РФ).
Розподіл прибутків та збитків між його учасниками провадиться пропорційно їх часткам у складеному капіталі, якщо інше не передбачено установчим договором чи іншою угодою сторін. У цьому «не допускається угоду про усунення будь-кого з учасників товариства від участі у прибутку чи збитках» (п. 1 ст. 74 ДК РФ), що безпосередньо з ризиком покладання будь-якого з учасників необмеженої відповідальності за боргами товариства.
Мінімальний розмір складеного капіталу законом не встановлено, оскільки учасники повного товариства солідарно несуть субсидіарну (додаткову) відповідальність за зобов'язаннями товариства (п. 1 ст. 75 ЦК України). Вони притягуються до відповідальності лише за недостатності майна в повного товариства як юридичної особи. Особливості солідарної відповідальності встановлено ст. 322-325 ЦК України. Учасники повного товариства, які є засновниками (початковими учасниками), відповідають поруч із нею за всіма зобов'язаннями. Вибуття з товариства не припиняє відповідальності за його зобов'язаннями, що виникли до моменту виходу чи виключення, ще протягом двох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства за рік, у якому учасник із нього вибув (п. 2 ст. 75 ЦК України). Правила про відповідальність учасників мають обов'язковий характері і не можуть бути змінені угодою сторін.
Зміна складу учасників не припиняє діяльності повного товариства лише у разі, якщо це прямо передбачено установчим договором чи угодою сторін. Учасник повного товариства може бути за наявності серйозних підстав виключено з його складу в судовому порядку за одностайним рішенням учасників, що залишаються (п. 2 ст. 76 ДК РФ). Можливий і добровільний вихід на підставі відмови від участі, заявленої не менш як за шість місяців до фактичного виходу з товариства. Якщо ж товариство створювалося певний термін, то добровільний вихід із нього допускається лише з поважної причини. Вибуваючий учасник має право вимагати грошовий еквівалент своєї частки у майні товариства, якщо інше не передбачено установчим договором. Виплата вартості майна може бути повністю або частково замінена його видачею в натурі за згодою учасника, що вибуває, з рештою (п. 1 ст. 78 ДК РФ). Вибуття учасника, як правило, призводить до збільшення часток у складеному капіталі.
Смерть учасника повного товариства або реорганізація юридичної особи, що входила до нього, призводить до вступу в товариство його спадкоємців або правонаступників лише за наявності згоди інших учасників. Тільки стосовно юридичних осіб в установчому договорі може бути інше правило. Спадкоємці (правонаступники) учасника, які не вступили в товариство, набувають права отримати грошовий еквівалент частки (майно в натурі). На них також покладається відповідальність за зобов'язаннями товариства перед кредиторами, яку ніс би учасник, що вибув, у межах майна, що перейшло.
Учасник повного товариства вправі за згодою інших передати свою частку (її частину) іншому учаснику чи третій особі. Право переважної купівлі частки в інших товаришів немає.
Участь у товаристві припиняється також зверненням стягнення частку учасника в складеному капіталі за його власними боргами (при нестачі іншого майна покриття боргів). Частина майна товариства визначається за балансом, складеним на момент пред'явлення відповідної вимоги кредитора.
Ліквідується повне товариство на підставах, загальним для юридичних, а також у випадках, коли в ньому залишається єдиний учасник. Останній може протягом шести місяців перетворити товариство на господарське товариство.
Прийняття спеціальних законів, уточнюють правової статус повних товариств (як і товариств на вірі), Цивільним кодексом передбачається, як і пояснює вичерпний характер його норм.
Товариство на вірі (командитне товариство) на відміну повного товариства і двох категорій учасників. До першої відносяться повні товариші (комплементарії), які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність та відповідають за його зобов'язаннями своїм майном. До другої - вкладники (коммандитисты): вони несуть ризик збитків, що з діяльністю товариства, не більше внесених ними вкладів (п. 1 ст. 82 ДК РФ).
Фірмове найменування товариства на вірі має містити імена (найменування) всіх повних товаришів і слова «товариство на вірі» («командитне товариство») або ім'я (найменування) не менше ніж одного повного товариша з додаванням слів «і компанія» та слова «товариство на вірі» вірі» («командитне товариство»). Включення імені вкладника у фірмове найменування призводить до того, що він стає повним товаришем з необмеженою відповідальністю за його зобов'язаннями.
Єдиним установчим документом товариства на вірі є установчий договір; він підписується лише повними товаришами. Вкладники (коммандитисти) що неспроможні ні брати участь у управлінні товариством (веденні його справ), ні оскаржувати дії повних товаришів (комплементарів). Установчий договір повинен, зокрема, містити умову сукупного розміру їх вкладів. Відносини коммандитистів (вкладників) із повними товаришами будуються з урахуванням договорів про внесення вкладів.
Вкладнику товариства на вірі законом (п. 2 ст. 85 ЦК України) надано ряд прав: на отримання частини прибутку, належної на його частку в складеному капіталі; на інформацію про діяльність товариства; на вихід після закінчення фінансового року та отримання свого вкладу; на передачу своєї частки у складеному капіталі або її частині іншому вкладнику чи третій особі. В останньому випадку інші вкладники можуть реалізувати належне їм право купівлі. У той самий час повні товариші розглядаються як третіх осіб, т. е. немає такого переважного права. Перелік прав вкладника не вважається вичерпним; установчий договір може закріпити та інші їхні права.
Вибуття всіх вкладників із товариства на вірі призводить до його ліквідації. Проте засновники вправі перетворити їх у повне товариство. Ліквідується товариство на вірі та з підстав, передбачених для повного товариства. Доки в товаристві на вірі залишаються один повний товариш і один вкладник (коммандитист), воно продовжує існувати.
При ліквідації товариства командитисти отримують свої вклади з майна, що залишилося після розрахунків із кредиторами. Майно, що залишилося після цього, розподіляється між повними товаришами і вкладниками пропорційно їх часткам у складеному капіталі. Інший порядок розподілу цього майна може бути встановлений установчим договором чи угодою сторін.
У цілому нині правової статус товариства на вірі визначається тими самими правилами, як і статус повного товариства (п. 5 ст. 82 ДК РФ). Виняток становлять норми, що регламентують становище вкладників (командитистів).
Порівняльна характеристика повних товариств та товариств на вірі:
|
Відмінна ознака |
Повне товариство |
Товариство на вірі |
|
Учасники (засновники) |
Індивідуальні підприємці та (або) комерційні організації |
Те саме, що й у повних товариствах. Вкладниками в товариствах на вірі можуть бути громадяни та юридичні особи |
|
Обмеження щодо чисельності засновників |
Не менше двох |
Не менше двох (один повний товариш та один вкладник) |
|
Установчі документи |
Установчий договір, підписаний усіма засновниками. |
Установчий договір, підписаний повними товаришами |
|
Найменування статутного капіталу та вимоги до його мінімального розміру |
Складовий капітал. Мінімальні вимоги до розміру закону не визначені |
|
|
Відповідальність засновників щодо зобов'язань |
Повні товариші солідарно несуть субсидарну відповідальність своїм майном |
Повні товариші несуть відповідальність, як і повному товаристві, командитисти - у межах свого внеску |
|
Управління |
Здійснюється за загальною згодою всіх учасників (або більшістю голосів) |
Управління здійснюється повними товаришами |
|
Порядок розподілу прибутку |
Прибуток та збитки розподіляються між учасниками пропорційно їх часткам у складеному капіталі |
Для повних товаришів розподіл прибутків та збитків аналогічний до повного товариства. Вкладники отримують частину прибутку товариства, належну їх частку у складочном капіталі |
|
Порядок виходу учасника з товариства |
Вихід можливий при поданні заяви не менш як за 6 місяців до фактичного виходу з товариства. При виході учаснику виплачується вартість частини майна товариства, що відповідає частці учасника у складковому капіталі |
Для повних товаришів порядок виходу аналогічний до повного товариства. Вкладник має право вийти з товариства на вірі після закінчення фінансового року, отримавши при цьому свій внесок |
|
Порядок ліквідації товариства |
Ліквідується на підставах, встановлених ст. 61 ЦК України, а також якщо в товаристві залишається єдиний учасник |
Ліквідується на підставах, встановлених ст. 61 ГК РФ, а також при вибутті всіх вкладників, що брали участь в товаристві |
Практичне завдання
Відомий у місті колекціонер склав заповіт, згідно з яким особиста бібліотека, що складається переважно з казок, передавалася дитячій бібліотеці району. Квартира та власний автомобіль заповідалися синові, який проживає за кордоном.
Після смерті колекціонера нотаріус, вчиняючи нотаріальні дії щодо охорони спадкового майна, встановив, що син спадкодавця не може бути покликаний до успадкування, оскільки помер внаслідок дорожньо-транспортної пригоди за два тижні до смерті батька. Інших спадкоємців за законом колекціонер не мав.
Адміністрація району та адміністрація міста звернулися із заявою про видачу свідоцтва про право на спадщину.
До кого у порядку спадкового правонаступництва перейде бібліотека, а також інше майно колекціонера?
Згідно із заповітом, бібліотека переходить до районної дитячої бібліотеки.
Щодо решти майна (квартири та автомобіля), заповіданого синові, який помер за два тижні до батька (спадкодавця), не встигнувши прийняти спадщину. Заповіт не містить передбаченого пунктом 2 статті 1121 ЦК Російської Федераціїрозпорядження про призначення спадкоємця.
Отже, у разі смерті спадкоємця, який не встиг прийняти спадщину, право спадкування переходить до його спадкоємців, а не до спадкоємців заповідача, тобто до таких відносин застосовуються правила успадкування за законом.
Відповідно до пункту 1 статті 1141 ЦК Російської Федерації спадкоємці згідно із законом закликаються до успадкування у порядку черговості, передбаченої статтями 1142 - 1145 та 1148 цього Кодексу.
Спадкоємцями першої черги згідно із законом є діти, чоловік і батьки спадкодавця (пункт 1 статті 1142 ЦК Російської Федерації).
Онуки спадкодавця та його нащадки успадковують за правом подання (пункт 2 статті 1142 ЦК Російської Федерації).
Відповідно до статті 1146 (пункт 1) ЦК Російської Федерації частка спадкоємця згідно із законом, який помер до відкриття спадщини або одночасно зі спадкодавцем, переходить по праву подання до його відповідних нащадків у випадках, передбачених пунктом 2 статті 1142, пунктом 2 статті 1143 та пунктом 2 статті цього Кодексу, і ділиться між ними порівну.
Однак, варто зазначити, що згідно з частиною 5 статті 1118 ЦК України, згідно з якою заповіт є односторонньою угодою, яка створює права та обов'язки після відкриття спадщини. І якщо спадкоємець за заповітом помер до відкриття спадщини, тобто. до смерті спадкодавця, то заповіт щодо такого спадкоємця припиняє свої дії.
Таким чином, у разі смерті спадкоємця за заповітом до смерті спадкодавця, заповіт втрачає щодо такого спадкоємця свою юридичну силу, оскільки у померлого спадкоємця ще не встигли з'явитися права та обов'язки щодо заповіданого такому спадкоємцю майна або майнових прав.
Господарські товариства- Договірні об'єднання кількох осіб для спільного ведення підприємницької діяльності під загальним ім'ям.
Головна дійова особа будь-якого товариства – повний товариш – несе необмежену відповідальність за зобов'язаннями фірми всім своїм майном. Тому в товариствах, на відміну від товариств, засновники зазвичай беруть особисту участь у справах підприємства.
Статутний капітал господарських товариств зазвичай називається складеним капіталом, оскільки такі підприємства засновані на договорі між засновниками (а не на статуті), що складають воєдино свої внески для комерційної діяльності.
Як вклад у статутний капітал може виступати будь-яке оборотоспроможне майно, включаючи і майнові права. Основним критерієм допустимості тих чи інших вкладів у статутний капітал є їхня здатність збільшувати суму активів суспільства.
Господарські товариства бувають двох видів:
Повне товариство.Господарське товариство, учасники якого солідарно несуть субсидіарну (додаткову) відповідальність за його зобов'язання всім своїм майном, називається повним товариством. Воно виникає на основі договору між декількома учасниками (повними товаришами), якими можуть виступати лише підприємці – індивідуальні чи колективні.
Управління товариством складає основі рішень, прийнятих усіма учасниками одноголосно чи більшістю голосів (якщо останнє передбачено установчим договором). Ведення справ, т. е. представництво інтересів повного товариства у обороті, за загальним правилом, здійснюється кожним із учасників.
Фірмове найменування товариства повинно включати істинні імена (назви) всіх його учасників. Можна обмежитися і зазначенням імені (назви) одного з повних товаришів з додаванням до нього слів «… і компанія» (наприклад: «Повне товариство «Жданів та компанія»).
Товариство на вірі.Господарське товариство, що складається з двох категорій учасників: повних товаришів (комплементарів), що солідарно несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями своїм майном, та товаришів-вкладників (командитистів), які не відповідають за зобов'язаннями підприємства, називається товариством на вірі (або коммандитним товариством).
Аналогічно повному товариству фірмове найменування товариства на вірі повинне містити імена (назви) всіх або, принаймні, одного повного товариша (в останньому випадку – з додаванням слів – «… і компанія»).
Образно кажучи, товариство на вірі як би включає дві відносно самостійні структури: повне товариство і групу (або одного) товаришів-вкладників. З одного боку, командитисти повністю усунуті від участі в управлінні та веденні справ товариства. З іншого – вони розпоряджаються своїми вкладами незалежно від повних товаришів. Відмінна особливістьправ коммандитиста на майно товариства у тому, що з виході з підприємства він має право претендувати лише повернення свого вкладу, а чи не отримання відповідної частки у майні фірми.
з дисципліни ПІДПРИЄМНИЦЬКЕ ПРАВО
Студента групи
Спеціальності 030501.65 «Юриспруденція»
Варіант №5
Викладач: ________________________
Оцінка: ______________________________
Підпис викладача: ________________
Дата перевірки: "_____" ___________200__г.
ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………….3
1. Повне товариство……………………………………………………….5
1.1. Організація діяльності повного товариства……………………6
1.2. Правове становище учасника повного товариства………………7
2. Товариство на вірі (коммандитне товариство)……………………10
2.1. Організація діяльності командитного товариства……………10
2.2. Правове становище учасника командитного товариства………11
ВИСНОВОК…………………………………………………………………14
БІБЛІОГРАФІЧНИЙ СПИСОК…………………………………………16
ВСТУП
Основу будь-якої економіки становить виробництво - виробництво продукції, виконання робіт, надання послуг. Без виробництва може бути споживання, можна лише якийсь час проїдати накопичене багатство, залишившись зрештою ні з чим. Саме тому підприємство є основною ланкою економіки. Від того наскільки ефективна діяльність підприємств, як їх фінансовий стан, соціальне "здоров'я", залежить стан усієї економіки. Підставою складної піраміди економіки країни є підприємства.
Коли ми знайомимося з будь-яким промисловим підприємством, передусім бачимо заводські корпуси, устаткування, транспортні системи, комунікації, тобто. виробничо-технічний комплекс
Для того, щоб більш повно охарактеризувати підприємство, треба ознайомитися із системою збуту продукції, колом споживачів, системою поставок та постачальниками сировини, матеріалів, комплектуючих виробів, з'ясувати організаційно-правову форму підприємства, склад та вартість майна, взаємини підприємства з фінансово-кредитними установами, державою і т. п. Без фінансово-комерційної діяльності та відповідної правової організації підприємства не існують. Усе це формує економічну єдність підприємства.
Будь-яка підприємницька діяльність здійснюється у межах певної організаційної форми підприємства. Вибір форми залежить частково від особистих інтересів та професії підприємця, але здебільшого визначається об'єктивними умовами: сферою діяльності; наявністю коштів; гідністю тих чи інших форм підприємств; станом ринку.
Наприкінці XX ст. колективні форми підприємництва зайняли домінуюче становище – як і малому, і у великомасштабному бізнесі.
Незважаючи на відмінність державних законодавств, світова практика свідчить про наявність наступних колективних форм ділової активності:
Господарські товариства;
Господарські товариства;
Акціонерні товариства;
Асоціації, спілки.
Юридична назва зазначених форм колективного підприємництва окремих країнах може з часом змінюватися, та їх організаційні форми та економічний зміст переважно зберігаються, удосконалюються і залишаються майже незмінними протягом десятиліть.
У контрольній роботі будуть детально розглянуті господарські товариства, зокрема повне товариство та товариство на вірі (командитне товариство), а також права та відповідальність їхніх учасників.
1. ПОВНЕ ТОВАРИСТВО
Повне товариство відповідно до п. 1 ст. 69 ЦК відрізняється двома основними ознаками: підприємницька діяльність його учасників (повних товаришів) вважається діяльністю самого товариства, а за його зобов'язаннями будь-який з учасників відповідає всім своїм майном, у тому числі і не переданим товариству як вклад. Цим зумовлені й особливості правового становища цієї комерційної організації та її учасників.
Насамперед товариство засноване на особисто-довірчих відносинах учасників, бо тут не виключена ситуація, коли угоду від імені товариства уклав один учасник, а майнову відповідальність за нею (при нестачі майна товариства) нестиме інший учасник своїм особистим майном. Невипадково товариства виникли і розвивалися як форма сімейного підприємництва.
Повні товариші відповідають за зобов'язаннями свого товариства лише за браку в нього власного майна, тобто субсидіарно. Однак відповідальність усіх повних товаришів у цьому випадку має солідарний характер, що відповідно до загального правила про права кредитора в солідарному зобов'язанні, дає можливість кредиторам товариства стягнути відповідний борг з одного з учасників (як правило, найбільш забезпеченого), надавши йому можливість розраховуватися з рештою учасників за правилами ст. 325 ЦК.
Ця відповідальність робить зайвим пред'явлення особливих вимог до складеного капіталу товариства, бо майно кожного з товаришів стає додатковою гарантією можливих кредиторов. Тому закон не вимагає наявності у товариства обов'язкового мінімуму складеного капіталу. Разом з тим, певний складковий капітал у товариства має бути, складаючи майнову базу його участі в цивільному обороті. Крім того, саме цей капітал насамперед спрямовується на задоволення вимог кредиторів товариства. Тому при зменшенні вартості чистих активів товариства до меншого розміру, ніж спочатку зареєстрований складковий капітал, товариство не вправі розподіляти прибуток між учасниками. Адже це означало б розподіл з-поміж них майна товариства за наявності в останнього значних збитків, тобто, по суті, початок його ліквідації. З урахуванням можливості подальшого пред'явлення вимог кредиторів та звернення стягнення на майно товаришів, викладена вище ситуація означала б також фактичний розподіл між повними товаришами їх особистого майна.
1.1 Організація діяльності повного товариства.
У товаристві кожен учасник має один голос, якщо тільки установчим договором не передбачено інший порядок визначення голосів, що належать учасникам, наприклад, залежно від розміру внеску (вкладу). Цим визначається і поява правила про одноголосність всіх учасників у вирішенні питань діяльності товариства, якщо тільки установчим договором прямо не передбачені випадки, коли рішення може бути прийняте більшістю голосів.
Стаття 72 ЦК передбачає найрізноманітніші можливості, які можуть використовувати товариші під час справ товариства. Традиційний спосіб – ведення справ товариства будь-яким (кожним) його учасником – може бути замінений в установчому договорі, тобто з волі самих учасників, іншими варіантами: спільне ведення справ, що передбачає одностайне рішення (згоду) всіх учасників на здійснення кожної угоди товариства; покладання цих справ однієї чи кількох найдосвідченіших учасників (у разі інші учасники товариства до скоєння угод від імені повинні отримати доручення від тих товаришів, яким установчим договором доручено ведення спільних справ).
Прибутки та збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі.
1.2 Правове становище учасника повного товариства
Поряд із правочинами, визнаними за будь-яким учасником товариства чи товариства, учасник повного товариства має право ознайомлюватися з його документацією навіть у разі, коли він не уповноважений на ведення справ від імені товариства. Адже з нього і в цьому випадку не знімається необмежена відповідальність за боргами товариства всім його майном, тому він має право бути в курсі справ товариства і вимагати суду припинення повноважень тих товаришів, хто неналежним чином веде справи товариства.
До обов'язків повного товариша належить внесення вкладу у загальне майно. Строки та порядок внесення визначаються установчим договором як його істотні умови. Але не менше половини вкладу учасник зобов'язаний внести на момент реєстрації повного товариства. В іншому випадку він повинен нести передбачену установчим договором відповідальність за невиконання цього обов'язку, а за відсутності зазначення в договорі повинен буде сплачувати 10 відсотків річних із невнесеної частини вкладу.
Найважливішою особливістю правового становища учасника повного товариства є його необмежена відповідальність за боргами товариства всім своїм особистим майном, з урахуванням якої встановлено також правило про неможливість усунення будь-кого з товаришів від участі у прибутках та збитках.
Учасник повного товариства має право передати свою частку у складеному капіталі товариства (або її частина) або іншому товаришеві, або третій особі. Передача частки тягне за собою і відповідний перехід всіх прав її колишнього власника до набувача. Тому згоду на передачу частки або її частини іншій особі, яка не бере участі в товаристві, необхідно отримати від решти учасників, оскільки при цьому в товаристві з'являється новий учасник. За відсутності згоди будь-кого з учасників на передачу частки товариш має право вийти з товариства.
Господарськими товариствамиє комерційні організації з розділеним частки складеним капіталом. Вкладом у майно господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі чи майнові права чи інші права, які мають грошову оцінку.
Господарські товариства можуть створюватися у формі повного товариства та товариства на вірі (командитного) (рис.6). Учасниками товариства можуть бути індивідуальні підприємці та (або) комерційні організації.
Повне товариство- це товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до укладеного договору займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства та несуть відповідальність за його зобов'язаннями всім майном, що їм належить. Особа може бути учасником лише одного повного товариства.
Повне товариство створюється і діє основі установчого договору, який підписується усіма його учасниками - повними товаришами. В установчому договорі повинні міститися такі дані: найменування та місцезнаходження товариства; порядок керування ним; умови про розмір та порядок зміни часток кожного з учасників у складеному капіталі; про розмір, склад, строки та порядок внесення вкладів;
вкладів. У договорі передбачаються порядок спільної діяльності щодо створення товариства, умови передачі йому майна та участі у його діяльності, умови та порядок розподілу прибутку та збитків між учасниками, умови виходу засновників (учасників) зі складу товариства.
Управління діяльністю повного товариства здійснюється за загальною згодою всіх учасників. Установчим договором окремих випадках може бути передбачено, що рішення приймається не всіма учасниками, а більшістю голосів. Кожен учасник повного товариства
має право діяти від імені товариства, але при спільному веденні справ товариства його учасником для вчинення правочину потрібна згода всіх учасників повного товариства. Без цього учасник повного товариства не має права вчиняти від свого імені у своїх інтересах або на користь третіх осіб правочини, однорідні з тими, які становлять предмет діяльності товариства.
Прибуток та збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно їх часткам у складеному капіталі, якщо інше не передбачено установчим договором чи іншою угодою учасників. Учасники повного товариства солідарно несуть субсидіарну (додаткову) відповідальність не лише своєю часткою у складеному капіталі, а й своїм майном за зобов'язаннями товариства. Учасник може вийти з повного товариства, заявивши про відмову від участі у товаристві, не менше ніж за 6 місяців до фактичного виходу (за винятком особливих обставин).
Ліквідується повне товариство відповідно до цивільного законодавства для юридичних осіб, а також якщо у товаристві залишається один учасник.
Товариство на вірі (командитне) -це товариство, що складається із двох груп учасників - повних товаришів та вкладників. Повні товариші здійснюють підприємницьку діяльність від імені самого товариства та несуть необмежену та солідарну відповідальність за його зобов'язаннями. Вкладники роблять вклади у майно товариства, несуть ризик збитків лише межах своїх вкладів і беруть участь у підприємницької діяльності.
Товариство на вірі створюється і діє основі установчого договору, який підписується усіма повними товаришами. У договорі наводяться дані, аналогічні до повного товариства, а також відомості про товаришів-вкладників.
Вкладники не мають права участі в управлінні та веденні справ товариства на вірі, оскаржувати дії повних товаришів з управління та ведення справ товариства. Вклад товаришів-вкладників засвідчується свідоцтвом. Вкладник має право отримувати частину прибутку пропорційно до свого вкладу, знайомитися з річними звітами та балансом товариства. Після закінчення фінансового року вкладник може вийти з товариства та отримати свій вклад відповідно до установчого договору.
Товариство на вірі зберігається, якщо в ньому залишається, принаймні, один повний товариш і один вкладник. При вибутті всіх вкладників товариство на вірі перетворюється на повне товариство. При ліквідації товариства на вірі вкладники мають переважне право перед повними товаришами отримання вкладів з майна товариства, що залишається після задоволення вимог кредиторів
1.2 Господарські товариства: товариства з обмеженою відповідальністю та товариства з додатковою відповідальністю.
До господарських товариств належать товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю та акціонерні товариства. Коротка характеристика у перших двох форм товариств наведено на рис.7.
Товариство з обмеженою відповідальністю(ТОВ) - це суспільство, яке створюється однією або декількома особами, статутний капітал якого розділений на частки відповідно до установчих документів. Учасники зазнають ризику збитків у межах своїх вкладів. Число учасників ТОВ може бути від 1 до 50 (громадяни та юридичні особи).
Установчими документами є установчий договір та Статут (якщо засновник один, то лише Статут). В установчому договорі засновники визначають порядок спільної діяльності щодо його створення, склад засновників (учасників), розмір статутного капіталу та розмір частки кожного учасника, розмір та склад вкладів, порядок та строки їх внесення до статутного капіталу, відповідальність учасників за порушення обов'язку щодо внесення вкладів, умови та порядок виходу учасників з нього.
Статут ТОВповинен містити:
·
повне та скорочене фірмове найменування ТОВ;
·
відомості про місцезнаходження;
·
відомості про склад та компетенцію суспільства, у тому числі про питання,
симих до виключної компетенції загальних зборів учасників,
рядку прийняття органами суспільства рішень, у тому числі про питання,
яким рішення можуть прийматися одноголосно чи кваліфіковано
більшістю голосів;
·
відомості про розмір статутного капіталу;
·
відомості про розмір та номінальну вартість частки кожного учасника;
·
права та обов'язки учасників;
·
відомості про порядок та наслідки виходу учасників з товариства;
·
відомості про порядок переходу частки (частини частки) до іншої особи;
·
відомості про порядок зберігання документів товариства та надання ін
формації учасникам товариства та іншим особам;
·
інші відомості відповідно до Федерального закону (про філії та
представництвах).
Статутний капітал- сума коштів, наданих власниками задля забезпечення статутної діяльності підприємства. Його розмір фіксується у Статуті підприємства та підлягає реєстрації в установленому порядку.
Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається з вкладів його учасників та визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів відповідно до Закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю».
Мінімальний розмір статутного капіталу ТОВ на дату державної реєстрації має бути не менше ніж 100 мінімальних розмірів оплати праці (МРОТ). Розмір частки учасника у статутному капіталі визначається у відсотках або у вигляді дробу, що визначається Статутом. Вкладом у статутний капітал ТОВ можуть бути гроші, цінні папери, речі, майнові права та інші права, що мають грошову оцінку. Можуть бути обмеження за видами майна, яке може бути вкладом у статутний капітал.
Кожен учасник повинен зробити свій внесок протягом строку, встановленого установчим договором. Цей термін неспроможна перевищувати року з державної реєстрації. На момент реєстрації засновниками має бути сплачено щонайменше 50% статутного капіталу. Збільшення статутного капіталу можливе лише після повної оплати його первісної величини. Воно можливе за рахунок майна товариства, додаткових вкладів учасників або третіх осіб, якщо це не заборонено Статутом.
Вищим органомтовариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Статутом товариства може бути передбачено утворення ради директорів (наглядової ради) товариства. Керівництво поточною діяльністю здійснюється одноосібним виконавчим органом товариства або керуючим за договором із товариством та колегіальним виконавчим органом. У товаристві з кількістю учасників понад 15 обов'язково створюється ревізійна комісія або обирається ревізор.
Товариство з обмеженою відповідальністю може бути добровільно реорганізовано у формі злиття, приєднання, поділу, виділення та перетворення. Ліквідація ТОВ може бути проведена відповідно до Цивільного кодексу РФ, Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» або за рішенням арбітражного суду про визнання неспроможності (банкрутства).
Таким чином, товариство з обмеженою відповідальністю є різновидом об'єднання капіталів, що не потребує обов'язкової особистої участі своїх членів у справах товариства.
Товариство з додатковою відповідальністю(ТДВ) - це суспільство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів.
Таке суспільство є різновидом суспільства з обмеженою відповідальністю: нею поширюються всі загальні правила. Однак існує важлива особливість цих товариств - за недостатності майна даного товариства для задоволення претензій його кредиторів учасники товариства можуть бути притягнуті до майнової відповідальності, причому солідарно один з одним, але розмір цієї відповідальності обмежений - він стосується не всього їхнього особистого майна, а лише його частини , тобто. однакового для всіх кратного розміру та сум внесених вкладів (наприклад, трикратний тощо). З цього погляду таке суспільство займає проміжне місце між товариствами та товариствами.
У фірмовій назві цього товариства обов'язково уточнюється факт додаткової відповідальності.
Установчими документами цього товариства є установчий договір та Статут.
На сьогоднішній день діяльність господарських товариств, найстаріших з усіх організаційно-правових форм комерційних організацій, регулюється положеннями ДК РФ, відповідно до яких господарські товариства створюються у формі повних товариств та товариств на вірі (командитних товариств).
Повним товариством визнається товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до укладеного договору займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства та несуть відповідальність за його зобов'язанням майном, що їм належить. При цьому особа може бути учасником лише одного повного товариства.
Потрібно також, щоб фірмове найменування повного товариства містило або імена всіх його учасників і слова "повне товариство", або ім'я (найменування) одного або декількох учасників з додаванням слів "і компанія" та слова "повне товариство".
Установчий договір повного товариства крім відомостей, передбачених для установчих документів юридичних осіб (ст. 52 ДК РФ), повинен містити умови про розмір і склад складеного капіталу товариства, про розмір та порядок зміни часток кожного з учасників, про розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, про відповідальність учасників порушення обов'язків щодо внесення вкладів.
Управління діяльністю повного товариства здійснюється за загальною згодою всіх учасників, але установчого договору можуть бути передбачені випадки, коли рішення приймається більшістю голосів учасників. Кожен із учасників вправі діяти від імені товариства, якщо установчим договором встановлено, що його учасники ведуть справи разом чи ведення справ доручено окремим участникам. При спільному веденні справ для здійснення кожної угоди потрібна згода всіх учасників товариства. Якщо ведення справ доручено одному або декільком учасникам, решта учасників для здійснення угод повинна мати довіреність від учасника (учасників), на якого покладено ведення справ.
Повне товариство ліквідується крім підстав, передбачених ДК РФ для ліквідації юридичних (ст. 61), і навіть у разі, як у товаристві залишається єдиний учасник. Такий учасник має право перетворити у порядку таке товариство на господарське товариство.
У товариствах на вірі (командитних товариствах) поряд з учасниками (повними товаришами), які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність та відповідають за зобов'язаннями товариства своїм майном, є один або кілька учасників-вкладників (командитистів), які зазнають ризику збитків, пов'язаних з діяльністю товариства , у межах сум внесених ними вкладів. Вони беруть участь у підприємницької діяльності товариства. Фірмове найменування такого товариства має містити або імена (найменування) всіх повних товаришів і слова «товариство на вірі» або «командитне товариство», або ім'я (найменування) не менш ніж одного повного товариша з додаванням слів «і компанія» та слова «товариство на вірі» чи «командитне товариство». Якщо фірмове найменування товариства на вірі включено ім'я вкладника, він стає повним товаришем.
Управління справами товариства на вірі здійснюється повними товаришами. Вкладники не мають права брати участь в управлінні справами такого товариства або виступати від його імені. Вони довіряють здійснення таких дій повним товаришам. Самі ж від імені товариства можуть виступати лише за належним чином оформленою довіреністю.
Товариство на вірі ліквідується, крім загальних підстав ліквідації юридичних, і у випадках вибуття всіх що у ньому вкладників. Проте повні товариші вправі у разі перетворити таке товариство на повне товариство. Товариство на вірі ліквідується також на підставах, передбачених для ліквідації повного товариства (ст. 81 ЦК України). Проте ст. 86 ДК РФ передбачає, що товариство на вірі зберігається, якщо в ньому залишається хоча б один повний товариш та один вкладник.
Зазначимо, що на даний час Цивільний кодекс Російської Федерації у своїх положеннях, присвячених господарським товариствам, окреслив лише контури та основні напрями їх діяльності, залишивши неврегульованими значну кількість питань.
Таким чином, правове регулювання діяльності господарських товариств у Росії потребує кардинальної зміни. У зв'язку з чим представляється необхідним якнайшвидша зміна низки положень Цивільного кодексу Російської Федерації щодо регулювання питань створення, діяльності та ліквідації господарських товариств і прийняття Федерального закону «Про господарські товариства».
Вважаємо, що слід врахувати деякі пропозиції щодо вдосконалення законодавства про товариства, а саме врегулювати законодавчо такі питання:
1) визначити вимогу до мінімального розміру складочного капіталу товариства, оскільки саме складковий капітал насамперед спрямовується погашення вимог кредиторів, а задоволення вимог кредиторів з особистого майна учасників відбувається лише за браку майна (складеного капіталу) товариства. Крім того, у проекті закону слід визначити необхідне співвідношення складального капіталу та чистих активів господарського товариства. Наприклад, положення про те, що отриманий товариством прибуток не розподіляється між учасниками доти, доки вартість чистих активів не перевищить певний розмір складеного капіталу;
2) слід встановити положення, відповідно до якого учасниками (повними товаришами) господарського товариства можуть бути не лише індивідуальні підприємці та комерційні організації, а й повнолітні фізичні особи. У всьому світі господарські товариства мають успіх у пересічних громадян, де повні товариства створюються переважно у сфері дрібного та середнього бізнесу (їх організовують лікарі, адвокати та інші особи, які надають платні послуги). При цьому індивідуальним підприємцям невигідно створювати юридичну особу, яка не обмежує їх відповідальності за зобов'язаннями товариства, а жодних привілеїв для повних товариств законодавець не встановлює (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації);
3) слід змінити положення про порядок управління товариством, визначити, як визначається кількість голосів, що належать конкретному повному товаришу; розмежувати, які рішення мають ухвалюватися одноголосно, які можуть прийматися і більшістю голосів; передбачити можливість та межі участі вкладників в управлінні товариством та інші (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації);
4) необхідно встановити диференційований підхід до відповідальності учасників товариства. Наприклад, обмеження відповідальності повного товариша у разі, якщо він певний час не брав участі в діяльності товариства (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації);
5) необхідно встановити, що повне товариство продовжує здійснювати свою діяльність незалежно від виходу чи вступу до складу учасників повного товариства будь-якої особи (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації);
6) слід встановити (враховуючи, зокрема, досвід Франції), що крім установчого договору у господарському товаристві має бути статут, при цьому слід визначити мінімальний перелік положень, які мають у ньому утримуватися. Відсутність статуту у господарських товариств нерідко призводить до парадоксальних ситуацій. Так, командне товариство зберігається, якщо в товаристві залишилися один повний товариш та один вкладник. Єдине питання, яке в цій ситуації залишається відкритим: з ким буде укладено установчий договір товариства на вірі, якщо повний товариш залишився в однині, а вкладник стороною за договором не є? (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації);
7) необхідно встановити для господарських товариств спеціальний пільговий режим оподаткування та кредитування. У всьому світі товариства підтримуються державою, їм надаються податкові пільги, кредити без дорогого забезпечення, оскільки гарантією повернення грошей служить необмежену солідарну відповідальність товаришів за боргами компанії (у цій галузі слід змінити Податковий кодекс Російської Федерації);
8) передбачити порядок перетворення (створення) господарського товариства на базі майна селянського (фермерського) господарства (див. ст. 259 Цивільного кодексу Російської Федерації);
9) передбачити диспозитивні норми, зокрема регулюючі питання про розмір та склад складеного капіталу товариства; про розмір та порядок зміни часток кожного з учасників у складеному капіталі; про розмір, склад, строки та порядок внесення ними вкладів; про відповідальність учасників порушення обов'язків щодо внесення вкладів (у цій галузі слід змінити Цивільний кодекс Російської Федерації).
10) внесення вкладником майнового внеску до статутного капіталу товариства засвідчується свідоцтвом про участь, що видається вкладнику товариством. Тому для належного забезпечення прав вкладників необхідно визначити порядок видачі, обліку та зберігання свідоцтв про участь вкладників у товаристві на вірі;
11) визначити строки та порядок ліквідації товариства на вірі (перетворення товариства на вірі у повне товариство) при вибутті всіх вкладників, що брали участь у ньому, і відповідальність за невиконання та неналежне виконання зазначених вимог.
На підставі вищевказаного вважаємо за необхідне розробити комплексний підхід до створення та діяльності господарських товариств у рамках Федерального закону «Про господарські товариства», Федерального закону «Про внесення змін та доповнень до Цивільного кодексу Російської Федерації» та Федерального закону «Про внесення змін та доповнень до Податкового кодексу Російської Федерації".
2.3.4. Товариства з обмеженою
та з додатковою відповідальністю.
Законодавча «модель» товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) у російському праві значною мірою наближена до європейського континентального (німецького) зразка.
Відповідно до ст. 2 Закону про ТОВ товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване однією чи кількома особами господарське товариство, статутний капітал якого поділено на частки.
ТОВ несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім майном, що йому належить, і не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників. Учасники товариства не відповідають за боргами товариства особистим майном. Вони зазнають лише ризику збитків у розмірі вартості належної частки. На учасника товариства, який зробив свій внесок не повністю, покладається солідарна відповідальність за зобов'язаннями товариства особистим майном, але лише в межах вартості неоплаченої частини вкладу.
У літературі наголошується на невдалі найменування цієї організаційно-правової форми корпорації. Справді, чому суспільство, учасники якого згідно із законодавством (п. 1 ст. 87 ЦК України, п. 1 ст. 2 Закону про ТОВ) взагалі не відповідають за його зобов'язаннями, а лише несуть обмежений розміром свого внеску ризик збитків, пов'язаних із можливою втратою цього внеску, що називається товариством з обмеженою відповідальністю? «Насправді явище, яке позначається сьогодні як «обмежена відповідальність» учасників господарських товариств, є нічим іншим, як ризиком втрати вкладів, внесених учасниками до статутного капіталу господарського товариства». Отже, на думку В.А. Бєлова та Є.В. Пестерєвої, товариство з обмеженою відповідальністю правильніше було б називати суспільством з обмеженим ризиком збитків учасників.
Учасниками ТОВ можуть бути юридичні особи та громадяни. Державні органи та органи місцевого самоврядування немає права бути учасниками товариств, якщо інше встановлено законом (п. 4 ст. 66 ДК РФ, п. 2 ст. 7 Закону про ТОВ).
Законодавством встановлено обмеження кількісного складу учасників ТОВ - трохи більше 50. У разі, якщо кількість учасників товариства перевищить встановлену межу, суспільство зобов'язане протягом року перетворитися на відкрите акціонерне товариство або виробничий кооператив, інакше воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу уповноважених органів. .
Суспільство веде список учасників із зазначенням відомостей про кожного учасника, розмір його частки у статутному капіталі товариства та її оплати, а також про розмір часток, що належать суспільству, дати їх переходу до товариства або набуття суспільством. Суспільство зобов'язане забезпечувати ведення та зберігання списку учасників відповідно до вимог закону з моменту державної реєстрації товариства.
Учасники ТОВ мають певні корпоративні права та обов'язки. До прав учасників товариства належать:
− брати участь в управлінні справами товариства у порядку, встановленому законом та статутом товариства;
− отримувати інформацію про діяльність товариства та знайомитися з його бухгалтерськими книгами та іншою документацією в установленому його статутному порядку;
− брати участь у розподілі прибутку;
− продати або здійснити відчуження іншим чином своєї частки або частини частки у статутному капіталі товариства одному або декільком учасникам цього товариства або іншій особі у порядку, передбаченому законом та статутом товариства;
− вийти з товариства шляхом відчуження своєї частки суспільству, якщо така можливість передбачена статутом товариства, або вимагати набуття суспільством частки у випадках, передбачених законом;
− отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилося після розрахунків із кредиторами, або його вартість.
Обов'язки учасників товариства не пов'язані з необхідністю особистої участі у підприємницькій діяльності товариства та обмежуються таким:
− оплачувати частки у статутному капіталі товариства у порядку, у розмірах та у строки, які передбачені законом та договором про заснування товариства;
− не розголошувати інформацію про діяльність товариства, щодо якої встановлено вимогу щодо забезпечення її конфіденційності.
Установчим документом товариства є його статут.
У разі заснування товариства двома і більше особами між ними укладається у письмовій формі договір про заснування товариства, що визначає порядок здійснення ними спільної діяльності щодо заснування товариства, розмір статутного капіталу товариства, розмір та номінальну вартість частки кожного із засновників товариства, а також розмір, порядок та терміни оплати таких часток у статутному капіталі товариства. Такий договір про заснування не є установчим документом товариства.
Статут є конституюючим документом товариства для третіх осіб. Він повинен містити:
− повне та скорочене фірмове найменування суспільства;
− відомості про місце знаходження товариства;
− відомості про склад та компетенцію органів товариства, у тому числі про питання, що становлять виняткову компетенцію загальних зборів учасників товариства, про порядок прийняття органами товариства рішень, у тому числі про питання, рішення з яких приймаються одноголосно або кваліфікованою більшістю голосів;
− відомості про розмір статутного капіталу товариства;
− права та обов'язки учасників товариства;
− відомості про порядок та наслідки виходу учасника товариства з товариства, якщо право на вихід із товариства передбачено статутом товариства;
− відомості про порядок переходу частки або частини частки у статутному капіталі товариства до іншої особи;
− відомості про порядок зберігання документів товариства та про порядок надання суспільством інформації учасникам товариства та іншим особам;
− інші відомості, передбачені законом.
Статут суспільства може також містити інші положення, які не суперечать закону.
Закон встановлює вимоги до мінімального розміру статутного капіталу ТОВ, а також порядку його формування. Розмір статутного капіталу, що складається з номінальної вартості часток учасників, може бути щонайменше 10 000 рублів. На момент державної реєстрації товариства його статутний капітал має бути оплачений засновниками не менш ніж наполовину, частину засновника, що залишилася, повинні внести в строк, встановлений договором про заснування товариства або у разі заснування товариства однією особою рішенням про заснування товариства, але такий строк не може перевищувати 1 рік з державної реєстрації речових (ст. 16 Закону про ТОВ).
Дослідники відзначають, що 10 000 рублів як статутний капітал ТОВ є сумою умовною і не є, тому, належним забезпеченням інтересів кредиторів. Для порівняння – у Німеччині мінімальним статутним капіталом може бути сума щонайменше 50000 марок.
Вважаємо, що специфіка господарських товариств передбачає наявність статутного капіталу сумі, що дозволяє гарантувати інтереси кредиторів. Виходячи з цього збільшення мінімального розміру статутного капіталу господарських товариств є необхідним.
Оплата часток у статутному капіталі суспільства може здійснюватися грошима, цінними паперами, іншими речами чи майновими правами чи іншими мають грошову оцінку правами. Грошова оцінка майна, що вноситься для оплати часток у статутному капіталі товариства, затверджується рішенням загальних зборів учасників, які приймаються всіма учасниками одноголосно. Якщо номінальна вартість чи збільшення номінальної вартості частки учасника товариства, оплачуваної негрошовими коштами, становить понад 20 000 рублів, з метою визначення вартості цього майна повинен залучатися незалежний оцінювач за умови, що інше не передбачено федеральним законом. Номінальна вартість або збільшення номінальної вартості частки учасника товариства, яка оплачується такими негрошовими коштами, не може перевищувати суму оцінки вказаного майна, визначену незалежним оцінювачем. У разі завищення оцінки майна, яке вноситься в оплату частки як учасники товариства, так і незалежний оцінювач протягом трьох років з моменту його внесення несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями товариства за недостатності його майна (тобто у субсидіарному порядку) у розмірі завищення вартості майна, внесеного на оплату частки (абз.3 п.2 ст.15). Це рішення, запозичене з французького корпоративного права, видається дуже вдалим.
Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі визначається у відсотках або у вигляді дробу. Він відповідає співвідношенню номінальної вартості частки учасника та статутного капіталу товариства. Дійсна вартість частки учасника товариства відповідає частині вартості чистих активів товариства, пропорційної розміру його частки.
Таким чином, закон розрізняє номінальну вартість частки учасника, за співвідношенням якої зі статутним капіталом визначається розмір його частки, та дійсну вартість частки, що відповідає частині вартості чистих активів товариства, пропорційній розміру частки учасника.
Перехід частки або частини частки у статутному капіталі товариства до одного або кількох учасників даного товариства або до третіх осіб здійснюється на підставі правочину, у порядку правонаступництва або на іншій законній підставі.
Переуступку частки учасником товариства або її частини може бути здійснено іншим учасникам товариства без згоди товариства або інших учасників, якщо інше не передбачено статутом товариства. Продаж частки третім особам допускається, якщо це не заборонено статутом товариства. При цьому учасники ТОВ мають переважне право придбання відчужуваних іншими учасниками товариства, що належать їм часток за ціною, запропонованою іншим особам або за заздалегідь визначеною статутом ціною. При цьому ціна купівлі частки або частини частки у статутному капіталі може встановлюватись статутом товариства у твердій грошовій сумі або на підставі одного з критеріїв, що визначають вартість частки (вартість чистих активів товариства, балансова вартість активів товариства на останню звітну дату, чистий прибуток товариства та інші) . Це право реалізується учасниками товариства пропорційно до розміру належних часток, якщо статутом товариства або угодою учасників не передбачено іншого порядку реалізації цього права.
Учасник товариства, має намір продати свою частку (її частина) третій особі, зобов'язаний письмово сповістити про це інших учасників і саме суспільство шляхом направлення через суспільство власним коштом оферти, адресованої цим особам і містить вказівку ціни та інших умов продажу. Учасники товариства мають право скористатися переважним правом купівлі частки або частини частки протягом 30 днів з дати отримання оферти товариством, якщо статутом не встановлений більший термін. У разі, якщо у зазначений термін учасники товариства та (або) суспільство не скористаються своїм переважним правом, частка (частина частки) може бути продана третій особі за ціною та на умовах, повідомлених товариству та його учасникам. При продажу частки (частини частки) з порушенням права переважної купівлі учасник товариства протягом 3 місяців з моменту, коли він дізнався або повинен був дізнатися про вчинення правочину, має право вимагати в судовому порядку переведення на себе прав та обов'язків покупця. Статутом товариства може бути передбачена необхідність отримати згоду інших учасників товариства на відступлення частки (частини частки) учасника третім особам іншим чином, ніж продаж.
Угода, спрямовану відчуження частки чи частини частки у статутному капіталі товариства, підлягає нотаріальному посвідченню, крім випадків, зазначених у законі.
Якою ж є «юридична доля» частки (частини частки) учасника, якщо статутом товариства поступка частки (частини частки) учасником третім особам заборонена, а інші учасники від її придбання відмовляються, або коли статутом товариства передбачено згоду учасників на поступку частки (частини частки) учасникам товариства, а вони відповідної згоди не дали? У цьому випадку суспільство зобов'язане придбати на вимогу учасника належну йому частку (частину частки) та протягом 3 місяців з дня переходу до товариства частки (якщо статутом товариства не встановлено інший термін) сплатити учаснику дійсну вартість цієї частки (частини частки) або за згодою учасника товариства видати йому в натурі майно такої ж вартості.
Вартість частки або її частини визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за останній звітний період, що передує дню звернення учасника з такою вимогою. Дійсна вартість частки (частини частки) виплачується за рахунок різниці між вартістю чистих активів та розміром статутного капіталу товариства. Якщо такої різниці недостатньо, суспільство має зменшити свій статутний капітал на суму, що бракує. Аналогічні правові наслідки настають також і за відсутності згоди учасників товариства на перехід чи розподіл частки у випадках спадкування, реорганізації чи ліквідації учасника товариства. Для підрахунку частки приймається бухгалтерська звітність за останній звітний період, що передує відповідно до смерті, реорганізації або ліквідації учасника.
Учасник товариства має право вийти з товариства шляхом відчуження частки товариству незалежно від згоди інших його учасників або товариства, лише якщо це передбачено статутом. Таке право може бути передбачено статутом товариства при його установі або при внесенні змін до його статуту за рішенням загальних зборів учасників, прийнятим усіма учасниками одноголосно, якщо інше не передбачено федеральним законом.
Вихід учасників товариства з товариства, внаслідок якого у суспільстві не залишається жодного учасника, а також вихід єдиного учасника товариства із товариства не допускається.
При цьому вихід учасника товариства з товариства не звільняє його від обов'язку перед товариством щодо внесення вкладу у майно товариства, яке виникло до подання заяви про вихід.
Виняток учасника з ТОВ можливе лише в судовому порядку на вимогу учасників, сукупна частка яких становить не менше ніж 10% статутного капіталу товариства. Підставами виключення можуть бути грубе порушення учасником своїх обов'язків або дії (бездіяльність), які унеможливлюють діяльність товариства або суттєво ускладнюють її (ст. 10 Закону про ТОВ).
Розподіл прибутку, отриманого товариством у результаті підприємницької діяльності, здійснюється пропорційно часткам учасників у статутному капіталі, якщо статутом товариства, ухваленим одноголосним рішенням учасників, не передбачається інший порядок. Можливість розподілу прибутку на відхилення від пайової участі у статутному капіталі відрізняє ТОВ від АТ, де такий підхід неможливий. Рішення про розподіл прибутку приймається загальними зборами учасників щокварталу, разів у півроку чи рік. З метою захисту інтересів кредиторів, учасників товариства та самого товариства щодо створення та збереження його майнової бази закон встановлює обмеження на розподіл та виплату розподіленого прибутку товариства між його учасниками. Так, суспільство немає права приймати рішення про розподіл прибутку між учасниками до сплати всього статутного капіталу товариства; до виплати дійсної вартості частки чи частини частки учасника товариства у випадках, передбачених законом; якщо на момент ухвалення такого рішення суспільство відповідає ознакам неспроможності (банкрутства) або якщо зазначені ознаки з'являться у суспільства в результаті ухвалення такого рішення; якщо на момент прийняття такого рішення вартість чистих активів товариства менша від його статутного капіталу та резервного фонду або стане меншою від їх розміру в результаті прийняття такого рішення; в інших випадках, передбачених федеральними законами (п.1 ст. 29 Закону про ТОВ).
Управління товариством з обмеженою відповідальністю не відрізняється особливою складністю, оскільки коло осіб, об'єднаних у корпорацію невелике.
Відповідно до ст. 32 Закону про ТОВ найвищим органом управління товариства є загальні збори його учасників. Цей орган має виняткову компетенцію, що визначається статутом суспільства відповідно до ст. 33 Закону про ТОВ.
Усі учасники товариства мають право бути присутніми на загальних зборах, брати участь в обговоренні питань порядку денного та голосувати при прийнятті рішення. Будь-які обмеження цього права закон оголошує незначними. Кожен учасник має на загальних зборах число голосів, пропорційне його частці у статутному капіталі товариства. Особливістю ТОВ є можливість передбачити у статуті під час заснування чи встановити одноголосним рішенням учасників інший порядок визначення кількості голосів учасників товариства.
За загальним правилом ТОВ має дволанкову структуру управління: загальні збори учасників – виконавчі органи общества. Проте статутом товариства може бути передбачено утворення ради директорів (наглядової ради). До компетенції цього органу статутом можуть бути віднесені питання визначення основних напрямів діяльності товариства, освіти та дострокового припинення повноважень виконавчих органів, скликання та проведення загальних зборів учасників та вирішення інших питань, зазначених у п.2.1. ст. 32 Закону про ТОВ.
Виконавчі органи мають залишкову компетенцію та здійснюють керівництво поточною діяльністю товариства. Вони підзвітні загальним зборам учасників та раді директорів. Суспільство може мати лише одноосібний виконавчий орган (генеральний директор, президент) або поруч із ним може бути також створений колегіальний виконавчий орган – правління, дирекція.
У разі, передбаченому статутом, товариство має право передати повноваження одноособового виконавчого органу керуючої організації або керуючого (ст. 42 Закону про ТОВ).
З метою контролю над діяльністю товариства загальними зборами учасників обирається терміном, визначений статутом, ревізійна комісія чи ревізор. Ревізійна комісія має право в будь-який час проводити перевірки фінансово-господарської діяльності товариства та мати доступ до всієї документації щодо його діяльності. В обов'язковому порядку комісія проводить перевірку річних звітів та бухгалтерських балансів товариства до їх подання на затвердження загальних зборів учасників. Для перевірки діяльності товариства за рішенням загальних зборів може бути залучено також професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами із суспільством. Аудиторська перевірка може бути проведена професійним аудитором на вимогу будь-якого учасника товариства, причому витрати на оплату його послуг за рішенням загальних зборів можуть бути відшкодовані учаснику за рахунок коштів товариства.
Товариством із додатковою відповідальністю визнається суспільство, статутний капітал якого поділено на частки; учасники такого товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями своїм майном у однаковому для всіх кратному розмірі до вартості належних їм часток у статутному капіталі.
Так само як і щодо товариства з обмеженою відповідальністю, деякі автори наголошують на невідповідності найменування цієї комерційної організації суті її юридичної конструкції. «Товариство з додатковою відповідальністю було б правильніше називати суспільством з ризиком додаткових (субсидіарних) збитків учасників. А якщо врахувати, що ризик додаткових збитків виявляється в обов'язках учасників нести субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями товариства, у певному кратному розмірі до суми вкладу (обмежена відповідальність), то товариство з додатковою відповідальністю було б правильніше називати товариством з обмеженою відповідальністю».
ДК РФ передбачив, що до ТДВ застосовуються правила Кодексу про ТОВ, якщо самим ДК не встановлено інше, таким чином, за своїм правовим регулюванням товариство з додатковою відповідальністю схоже на товариство з обмеженою відповідальністю.
Специфікою, що вирізняє цю форму підприємницької діяльності, є майнова відповідальність учасників ТДВ за боргами товариства. При недостатності майна цього товариства задоволення претензій його кредиторів учасники товариства може бути притягнуто до субсидіарної відповідальності особистим майном. При цьому розмір цієї відповідальності обмежений - він стосується не всього їхнього особистого майна (як це характерно для повних товаришів), а лише його частини в кратному розмірі до суми внесених учасниками вкладів у статутний капітал.
Звідси випливає ще одна особливість цієї корпорації. При банкрутстві одного з учасників ТДВ його відповідальність за зобов'язаннями товариства розподіляється між рештою учасників пропорційно їх вкладам, якщо інший порядок не передбачений установчими документами товариства.
Акціонерні товариства
Відповідно до ст. 96 ДК РФ акціонерним товариством визнається суспільство, статутний капітал якого розділений на певному числі акцій; учасники акціонерного товариства (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями та несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, в межах вартості акцій, що їм належать.
Акціонери, які не повністю оплатили акції, несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями акціонерного товариства в межах неоплаченої частини вартості акцій, що їм належать.
Федеральний закон «Про акціонерні товариства» від 26 грудня 1995 р. № 208-ФЗ у ст. 2 дає практично аналогічне визначення.
Організаційно-правова форма акціонерного товариства – найскладніша форма організації великої підприємницької діяльності. Акціонерне суспільство є способом централізації великого капіталу, спочатку розпорошеного серед безлічі дрібних власників.
Основна відмінність акціонерного товариства від інших організаційно-правових форм комерційних юридичних полягає у способі закріплення прав учасників стосовно суспільства: шляхом посвідчення їх акціями, що зумовлює специфіку здійснення прав щодо акції та їх передачі.
По справедливому зауваженню І.С. Шиткіна «можливість досить легкого відчуження та придбання цих цінних паперів створює умови для залучення в ділову сферу капіталу широкого кола осіб. Це дозволяє здійснювати дорогі проекти за можливості власників розосереджувати свій капітал по кількох акціонерних товариствах, у результаті мінімізувати ризик втрати своєї власності. Такий спосіб вкладення коштів вигідний також тим, що капітали при акціонерній формі підприємництва можуть вільно переміщатися з однієї сфери виробничо-господарської діяльності в іншу з урахуванням кон'юнктури, що складається. Вибуття акціонера зі складу учасників акціонерного товариства можливе лише за допомогою відчуження акцій, що йому належать, але не виділила належної частки майна або виплати її грошового еквівалента. Можливість тримати в недоторканності спочатку сформований капітал і збільшувати його без ризику розподілу між учасниками є суттєвою перевагою акціонерного товариства стосовно, наприклад, ТОВ та ТДВ».
Цивільно-правове становище акціонерних товариств визначається такими основними нормативно-правовими актами:
1) Цивільним кодексом Російської Федерації.
2) Федеральним законом від 26 грудня 1995 року № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства». Слід враховувати, що цей закон поширюється попри всі акціонерні товариства, створені чи створювані біля Російської Федерації, якщо інше встановлено чинним законодавством.
3) Федеральним законом від 19 липня 1998 року № 115-ФЗ «Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств». Він визначає особливості створення та правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств), права та обов'язки їх акціонерів, а також забезпечує захист прав та інтересів акціонерів При цьому до народних підприємств застосовуються правила Федерального закону "Про акціонерні товариства" про закриті акціонерні товариства в субсидіарному порядку.
Суспільство є юридичною особою і через це має чотири ознаки, які характеризують юридичну особу як суб'єкт цивільного права:
1) Суспільство має у власності відокремлене майно, яке враховується на його самостійному балансі.
2) Суспільство може від свого імені набувати та здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем та відповідачем у суді.
3) Суспільство відповідає за своїми зобов'язаннями всім своїм майном. Воно не несе відповідальності за зобов'язаннями своїх учасників (акціонерів), а акціонери не несуть відповідальності своїм майном за зобов'язаннями товариства.
4) Суспільство характеризується наявністю організаційної єдності, тобто має певну законом та статутом структуру управління.
Акціонерне товариство через вказівку ст. 49 ГК РФ має загальну правоздатність, тобто має громадянські праваі несе обов'язки, необхідних здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених федеральними законами.
Окремими видами діяльності, перелік до